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徐云律师
公司设立瑕疵

《公司法》颁布以后,一些人存在着这样一种错误的认识:我国《公司法》已经改变传统法定资本制的模式,而采纳了授权资本制模式了。在这里笔者不敢苟同,认为我国实行的仍然是法定资本制度,只是对其进行了一些细微的改动,但这并没有改变法定资本制的本质。

目录

  • 1瑕疵出资的权利

    股东应足额出资是股东对公司的基本义务,也是一法定义务。但我国新公司法在坚持法定资本制的同时,对注册资本的缴纳方式作了修订,将原有的全额缴纳制修改为认缴制,即认购出资可分期缴纳,不再要求一次性履行出资义务,只要全体股东首次出资额达到一定比例、不低于注册资本最低限额即可。

    因此,股东足额履行出资义务并非公司成立的要件,也并非股东资格取得的必要条件和充分条件。出资与股权的享有并非一一对应的关系,股权的取得具有相对独立性。在公司成立具备其他条件的前提下,股东出资达到公司法规定的注册资本最低限额时,应认定公司成立,具备公司法人资格。因公司的依法创设,出资人的名称已记载于公司章程、股东名册,并经工商登记管理部门登记备案,其股东身份对内公司及其他股东认可,对外予以公示,出资人当然取得股东资格,享有股东权利。否则,会导致公司股东的虚无,危及公司法人资格。

    我国公司法实际上对此也作了明确规定:记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利(公司法第三十三条)。该规定虽未明确可适用瑕疵出资股东,但既然未作但书规定,依照法不禁止即可为的民事法律关系的适用规则,其当然适用瑕疵出资的股东。

    另从股权的性质考察,股权非单纯的财产权,属社员权的范畴,股东资格取得基于股份认购的意思表示,即出资认购合同。股东资格的取得与股东对公司的实际足额出资并不存在必然的联系,出资是合同的履行行为,并不是股东

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  • 2什么是瑕疵出资

    一、瑕疵出资的概念

    瑕疵出资指出资人违反公司法和公司章程的规定,未足额出资或出资的财产权利有瑕疵,不包括根本未出资和履行出资义务后的抽逃出资行为。在瑕疵出资的状态下,出资人能否享有权利,享有的权利是否为公司法意义上的股东权利,其是否具有可让予性,我国公司法未予以明确规定,给司法实务造成很大的混乱。

    二、瑕疵出资的权利

    瑕疵出资人可取得股东资格,享有股东权利。但因其出资并未全部到位,股东权是有瑕疵的,应受到限制。因股权从其内容考察,包括自益权和共益权。其中自益权是由资本投入产生的收取红利等权利,属财产权。因出资的未到位,瑕疵出资股东不可能依公司章程记载的出资比例收取红利。否则,构成不当得利,侵害了其他股东的合法权益。作为参与公司经营管理等方面权利的共益权,因股东会表决方式的资本多数决原则,瑕疵出资也必将导致表决权的限制。因此,基于股权平等原则和瑕疵出资股东出资违约的事实,瑕疵出资股东的权利应受到限制,不是完整的股东权。

    三、瑕疵出资的原因

    1、法定资本模式所致

    由于《公司法》普遍要求公司设立时的最低资本额以及全部或部分比例的实缴资本到位,有时还要求相应的部门以及人员进行验资,从而使得法定资本模式下因资本瑕疵所引发的瑕疵公司情形较为普遍。而授权资本模式下,由于

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  • 3瑕疵出资股权转让行为的效力

    瑕疵出资股东可转让其股权,但该转让行为并非当然有效,其转让必须符合一定的条件才发生效力。

    因此,瑕疵股权转让是否影响转让行为的效力,应当具体分析。如果转让方在与受让方签订股权转让合同时,将自己出资不足的事实如实相告,致使受让方知道或者应当知道这一事实,仍然受让转让方出让的股份,则股权转让合同有效,受让人不能以瑕疵出资主张抗辩。

    如果转让方在与受让方签订股权转让合同时,隐瞒了自己出资不足的事实,致使受让方签订股权转让合同时不知道这一事实,并因此而受让转让方出让的股份,则受让方有权以其被欺诈为由请求撤销或者变更股份转让合同。

    我国公司法虽对此未作出明确规定,但股权转让合同属民事合同范畴,在公司法未作出特别规定的情况下,依法的适用规则,当然应适用合同法的规定,赋予受让人可撤销权。

    同时,有损害必有救济,为?;の薰际苋萌说娜ɡ?,也应给予其救济。其也可在认可股权转让合同效力的情况下,向转让人主张赔偿请求权。该合同并非当然无效,因该转让行为属转让方和受让方的私行为,应由当事人依意思自治作出选择。若按无效处理,以公权力不当干预了私法,侵害了权利人的处分权,也不利于鼓励交易。

    在受让人受欺诈的情况下,因瑕疵出资股东主观上为恶意,在责任承担上应采取不同于前一种情况的价值评判,受让人即便放弃撤销权或因超过法定期限而丧失撤销权,也应根据责任自负原则,只有瑕疵出资股东对公司及其债权

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  • 4我国公司设立瑕疵的效力问题

    我国《公司法》关于公司瑕疵设立制度的规定

    在我国,《公司法》对公司设立条件和设立程序作了明确、肯定和清楚的规定。根据我国《公司法》的规定,公司发起人要设立公司,必须具备这些条件:股东符合法定人数;股东出资必须达到法定资本最低限额;股东必须制定公司章程,规定公司名称、公司经营范围、公司注册资本等内容;建立公司组织结构。公司发起人在具备这些设立条件的同时还应当遵行公司法所规定的设立程序,包括公司股份的发行与认购、公司资本的检验与证明、公司设立...

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  • 5公司设立瑕疵和公司人格权

    案情

    甲、乙、丙三人伪造了虚假验资报告经工商核准注册成立了某建筑公司,三人均没有实际出资,该公司在经营过程中欠丁50万元,丁起诉至法院,要求建筑公司和甲、乙、丙三人共同承?;箍钤鹑?。

    分歧

    审理中形成两种意见:

    第一种意见认为:建筑公司业经工商核准登记,具有法人资格,甲、乙、丙三人作为公司股东,滥用公司的独立人格,以求规避债务,为了?;す菊ㄈ?,应当否认公司的独立人格及股东的有限责任,适用《公司法》第20条关于公司法人人格否定理论,判决甲、乙、丙三人对丁的债务承担连带偿还责任。

    第二种意见认为:甲、乙、丙三人在设立公司过程中,存在重大瑕疵,违反《公司法》第23条关于公司成立要件的规定,虽工商部门进行了登记,但建筑公司并不具有法人资格,在此情况下,应当否定公司的法人人格,甲、乙、丙视为合伙,建筑公司视为合伙组织,判决建筑公司承?;箍钤鹑?,甲、乙、丙承担连带责任。

    评析

    笔者同意第二种意见,理由如下:

    一、第一种意见适用的是公司法人格否定制度,第二种意见适用的是公司设立瑕疵制度,它们两种迥然不同的法律制度。但是,在公司因为某些瑕疵被判令设立无效或被撤销,从而使设立者或“股东”承担法律责任时,就与公司

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  • 6公司设立瑕疵的处理

    在公司瑕疵设立效力的立法选择上,必然要综合考虑股东、债权人等利害关系人的利益衡平,还必须在企业维持原则、商事效率原则、?;そ灰装踩蚝捅;ど缁峁怖嬖蛑浼右酝咨菩?,因而该问题实际上是一个复杂的公共政策问题。两大法系及同一法系不同国家的制度设计,实际上都是对各种利益及各种法律原则综合考量的结果,都具有一定的合理性?;诰惩馐胤ɡ拔夜⒎ㄓ胨痉ㄊ导?,我国关于公司瑕疵设立的法律后果,除了继续保留公司登记机关的行政撤销制度外,可从以下几方面加以完善:---内容来自天尚行注册公司网

    1、确立公司瑕疵设立无效制度

    延伸阅读:公司设立瑕疵的种类有哪些

    由于公司设立无效与司法撤销的具体模式与法律后果均基本相同,因此我国不妨仿效日本、韩国公司法将二者分别加以规定,确立公司瑕疵设立无效制度即可。

    2、明确公司瑕疵设立无效的事由

    延伸阅读:公司设立瑕疵的效力

    关于公司瑕疵设立无效的事由,各国和地区公司法的规定不尽相同.具体情形主要是:

    其一,公司章程欠缺或违法。如《德国股份法》第275条第1款规定:“章程不包含关于股本数额或关于经营对象的规定,或章程关于经营对象的规定为无效的,任何一名股东以及任何一名董事会和监事会成员,均可以提起宣

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最近更新:2018-09-20
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知名律师,四川法也律师事务所CEO,知名的婚姻家事法律和公司法律专家,担任四川省律师协会律师技能培训律师等多项社会职务,多次受邀参与全国性律师专业研讨...详细>>

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